“如果说地面光伏电站最大的法律风险在于土地的话，那么分布式光伏最大的法律风险无疑就是屋顶!”中伦律师事务所合伙人郝利律师在第三届分布式光伏嘉年华上强调。
近年来，越来越多的分布式光伏项目案件日益增多，随从侧面反应出分布式光伏项目火热的程度，但也暴露出不少现存问题。
经过对法院受理的2018年光伏项目案件进行归纳总结，中伦律师事务所郝利律师团队编写了《2018年度光伏项目涉诉案件分布及典型裁判规则大数据研究报告》，其显示，光伏项目法律纠纷频发，光伏项目涉诉案件主要集中在江苏、河南、山东、安徽、浙江等中东部地区。其中，江苏地区光伏纠纷案件占全国案件比例约为19%，且以分布式光伏电站项目为主。
由于分布式光伏电站“小而散”的项目特点，从项目前期的屋顶租赁、合同能源管理协议到光伏电站的建设、运营，不同阶段存在着不同的法律风险。
首先，在项目前期屋顶租赁与合同能源管理合同中，郝利强调，常见风险点主要包括以下五点：
屋顶租赁合同无效
租赁期限超过20年
出租人无权处分
房屋有在先的抵押、查封
合同能源管理协议不被认定为租赁关系
在屋顶租赁风险中，郝利介绍了一个典型案例：F公司在未依法取得规划许可证的情况下，擅自在楼顶建设三层砖混结构及钢结构房屋，用于建设分布式光伏发电项目。对此，城管监察局作出《限期拆除决定》，项目业主不服，向法院提起行政诉讼。
对于这一案件，郝利指出，根据相关法律规定，建筑物本身未依法办理建设工程规划许可，即使光伏项目已经备案、项目方已与屋顶业主签署相关协议，也可能因建筑物违法建设而面临被强制拆除。
最终该案的判决结果是，建筑物未取得工程规划许可，屋顶光伏项目被强制拆除。
郝利提醒，屋顶光伏项目投资人应在缔约前，充分核实建筑物的土地使用证、规划许可证、房屋产权证等材料，确认建筑物的合规性，缺少工程规划手续的屋顶，一定不能租，以下五种情形都可能导致房屋租赁合同无效。
为了规避房屋租赁的相关风险，郝利表示可以从以下六个方面对相关风险进行规避。
在签订租赁合同之前，对出租人的资信进行调查，避免与资信不佳的主体签订租赁合同。
在签订租赁合同之前，对房屋情况进行调查，避免房屋在出租之前被抵押或查封。
在签订租赁合同之前，对房屋区域的规划情况进行调查，避免房屋已被政府列入 征收计划。
在签订的租赁合同中，明确约定租赁房屋被处置，导致合同终止履行的，出租人 应承担的违约和赔偿责任。
在签订的租赁合同中，明确约定房屋被征收，补偿款中应包含分布式光伏的损失， 政府支付的部分补偿款应由承租人享有。
在签订租赁合同后，对租赁合同进行备案或进行公证，确定屋顶出租的时间，以 便于判断屋顶租赁与抵押或查封的先后顺序。
其次，分布式光伏项目大都采用EPC总包商垫资的方式承建，其中的风险不容忽视。在分布式光伏项目建设过程中，也频繁出现了未经招标投标导致EPC合同无效，工期延误赶不上6.30，组件功率衰减等质量问题以及业主拖欠工程款、竣工验收节点不明确等纠纷问题。
根据《中华人民共和国招标投标法》第三条规定，大型基础设施、公用事业等关系社会公共利益、公众安全的项目，包括项目的勘察、设计、施工、监理以及与工程建设有关的重要设备、材料等的采购，必须进行招标。
分布式光伏项目作为新能源项目，属于依法必须招标的项目范围。如果分布式光伏项目EPC总承包合同未经招标即签署，可能因为违反法律规定而无效。作为主合同的EPC总承包合同无效后，有关担保合同等从合同也会无效，将会对相关方产生较大不利影响。
在分布式光伏工程结算纠纷中，承包商的诉求通常是要求业主支付拖欠的工程款，而业主往往以工程质量瑕疵和工期延误为由提出反诉。
根据民事诉讼中“谁主张、谁举证”的原则，提出诉求的一方应提供相应的证据来证明自己的主张。因此，在工程建设过程中，涉及工程验收和工期延误等问题，各方应注意保留相关证据，以便发生争议后能够提出有利于己方的证据。
第三，近年来，在后期的电站运营中，屋顶业主拖欠电费、电站发电功率衰减及房屋被征收或拆迁等纠纷也呈上升趋势。
其中，电费拖欠案件最为普遍。据不完全统计，2016年至今，各地法院共计审理屋顶分布式光伏电站拖欠案件21件，其中山东、江苏、浙江三省的此类诉讼共计17件，占比达到81%;所有案件中请求业主给付电费的主张全都获得法院支持，胜诉率100%;赔偿违约金案件共8件，占比38%，最高违约金赔偿金额为57万元;电费拖欠超过50万元的案件共16件，占比为76%，最高为259.6万元。
电费拖欠的典型案例：A公司在B公司屋顶安装光伏电站，双方签订了《合同能源管理项目合同》，合同约定了逾期付款的金额按照日万分之五的比例支付违约金。后B公司违约，拖欠电费共计约248万元。
根据相关法律规定，由于A、B公司签订的《合同能源管理项目合同》合法有效，所以B公司应当按照合同条款，向A公司支付电费并交纳违约金。
对此，郝利指出，现阶段电费拖欠纠纷时有发生，法院通常会依法判决业主(即房屋产权人)支付电费。同时，他也建议，在分布式光伏管理合同中加入违约金条款，能降低业主拖欠电费的风险，并可以在诉讼中获得更多赔偿。
随着平价时代的来临，未来的分布式光伏电站发展势头将越发强劲，虽然容量小，分布散，但其涉及的法律风险却并不少。分布式光伏项目投资人当自身权益受到损害时，一定要敢于拿起法律武器保护自己，同时，也要在项目建设初期做好万全准备，尽可能避免法律风险。
责任编辑：大禹
