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租赁还是承包?深度揭秘光伏方阵农用地使用问题

发表于:2017-11-21 09:18:37     作者:张建来 李杨 来源:阳光时代法律观察

(二)签约程序要求

农村土地承载着一定的社会保障功能,法律上关于农村土地的发包设立了一定的限制性条件,违反这些限制性条件将会在不同程度上影响合同效力,可能导致合同无效。光伏企业作为集体经济组织以外的单位承包农民集体所有土地,应当根据《土地管理法》第十五条、《农村土地承包法》第四十八条的规定,事先经本集体组织成员的村民会议三分之二以上成员或者三分之二以上村民代表同意,并报乡(镇)人民政府批准,否则,签订的土地承包合同存在被认定无效的风险。

(三)承包期限问题

根据《农村土地承包法》的相关规定,耕地承包期为三十年,草地的承包期为三十年至五十年,林地的承包期为三十年至七十年,光伏企业承包农用地时应注意相关承包期限的规定,超过法定的承包期限,将被认定为无效。

需要提示注意的是:实践中,很多光伏企业通常不能正确的理解土地承包与土地租赁的区别,在与农村集体组织或村民委员会签订土地合同时,一律按土地租赁合同处理。实质上,合同的性质如何判断并非在于合同名称而在于合同内容,不同的合同内容所代表的法律性质是完全不同的。光伏企业通过“租赁”方式完全取得了土地的经营权,其实质属于农村土地承包经营权的发承包关系;光伏企业并未完全取得土地经营权,而是土地的部分使用权,原土地所有权人仍保留部分权利(如继续由原土地权利人种植农作物或养殖),则属于土地租赁关系。两者的性质不同,法律适用标准也是完全迥异的,在签约程序及合同期限上也是完全不同的。

三、光伏企业通过流转方式取得土地使用权应关注的法律问题

(一)签约主体问题

《农村土地承包法》规定:土地承包经营权流转的主体是承包方,承包方有权依法自主决定土地承包经营权是否流转和流转的方式,任何组织和个人不得强迫或者阻碍承包方进行土地承包经营权流转。据此规定,光伏企业欲取得农户承包的集体土地使用权建设光伏项目,应当与作为承包方的农户签订土地流转合同,合同的签约主体是取得土地承包权的农户。

实践中,光伏企业通常与村委会签订土地流转合同,而非与农户签订合同,如未取得农户的书面同意,属于侵犯农户的土地承包经营权的行为,将导致合同无效。如光伏企业坚持与村委会或其它经济组织签订此类土地流转合同,应当取得每家农户的书面授权文件。

(二)签约的程序要求

采用不同的流转方式,需要履行不同的程序。具体包括以下几个要点:

采取转让方式流转的,应当经发包方同意。

采取转包、出租、互换或者其他方式流转的,应当报发包方备案。

流转土地再流转的,需取得原承包方同意。

土地承包经营权采取互换、转让方式流转,当事人要求登记的,应当向县级以上地方人民政府申请登记,未经登记,不得对抗善意第三人。

在同等条件下,本集体经济组织成员享有优先权,在土地承包经营权流转过程中,需注意优先权的问题,进行公示。

实践中,光伏方阵的农用地通常采取租赁方式取得,光伏企业与农户签订土地租赁合同时,应当履行报备程序,无需本集体组织成员的村民会议三分之二以上成员或者三分之二以上村民代表同意。

(三)租赁期限问题

《农村土地承包法》规定:土地承包经营权流转的期限不得超过承包期的剩余期限。我国大部分第二轮土地承包期将于2027年到期,为了保持土地承包关系稳定并长久不变,党的十九大报告指出第二轮土地承包到期后再延长三十年。光伏企业与农户签订租赁合同时,应当注意核实承包经营权的期限,合同约定的租赁期限一般不得超过剩余的承包期限,对于超出的部分,应当通过合理的合同条款设计,规避有关法律风险。

总之,光伏企业在利用农用地建设光伏项目,签订农用地使用合同时,要区分土地的不同权利属性,与相对应的权利主体签约,并根据不同的合同性质,履行相对应的签约及审批流程,不可不加区分的盲目签约,否则,将给光伏项目建设带来重大用地风险。

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